Abstract:
การระดมทุนในตราสารศุกูกของประเทศไทยใช้กลไกทรัสต์ในการขับเคลื่อนธุรกรรม แต่เนื่องจากกลไกทรัสต์เป็นเครื่องมือในการดำเนินธุรกรรมต่างๆ ที่หลากหลายในตลาดทุน การนำเรื่องสัดส่วนการเข้ารับประโยชน์ของผู้รับประโยชน์ที่เป็นผู้ระดมทุนและทรัสตีของพระราชบัญญัติทรัสต์เพื่อธุรกรรมในตลาดทุน พ.ศ. 2550 มาปรับใช้กับตราสารศุกูกอ้างอิงธุรกรรมการร่วมลงทุนก่อให้เกิดอุปสรรคในการระดมทุนของผู้ระดมทุน ควรมีการกำหนดสัดส่วนการรับประโยชน์ในอัตราร้อยละศูนย์ เพื่อเป็นการส่งเสริมและพัฒนาการลงทุนในตราสารศุกูกในอนาคต อีกทั้งกรณีเรื่องความสัมพันธ์ระหว่างผู้ลงทุนในตราสารศุกูกอ้างอิงธุรกรรมการร่วมลงทุนมีลักษณะเป็นห้างหุ้นส่วนสามัญตามกฎหมายไทยหรือไม่ พบว่าแม้การระดมทุน ในตราสารศุกูกจะต้องปฏิบัติให้สอดคล้องกับหลักการทางศาสนา แต่กฎหมายที่จะนำมาใช้บังคับในเรื่องความสัมพันธ์ทางกฎหมายที่เกิดขึ้นระหว่างผู้ที่เกี่ยวข้องในตราสารศุกูกนั้นย่อมต้องบังคับใช้ภายใต้หลักกฎหมายของไทย สำหรับกรณีปัญหาในเรื่องความไม่ชัดเจนในการตีความประเภทธุรกรรมอ้างอิงที่ใช้ในการออกตราสารศุกูกในลักษณะที่เป็นการทำคำสั่งซื้อเข้าลักษณะการเป็นเอกเทศสัญญาการซื้อขายหรือการจ้างทำของตามเอกเทศสัญญาไทย พบว่าไม่สามารถนำหลักการตามศาสนาอิสลามมาเทียบเคียงกับกฎหมายไทยได้กำหนดโดยแน่นอนตายตัวได้ว่าเป็นสัญญาประเภทใด แต่ต้องทำการพิจารณาจากลักษณะของสัญญาที่ได้ทำระหว่างคู่สัญญาเป็นรายกรณีไป เนื่องจากยังไม่เคยมีการระดมทุนตราสารศุกูกในประเทศไทย รูปแบบของโครงสร้างตราสารศุกูกที่จะนำมาใช้นั้นจึงยังไม่ชัดเจน ผู้เขียนเห็นว่าควรมีการนำตราสารศุกูกอ้างอิงธุรกรรมการซื้อขายบวกราคาในสินค้าโภคภัณฑ์เข้ามาใช้ในประเทศไทย และควรมีการจัดตั้งตลาดซื้อขายสินค้ามุราบาหะฮ์ขึ้นเป็นแผนกหนึ่งในตลาดซื้อขายสินค้าเกษตรล่วงหน้าแห่งประเทศไทยเพื่อทำหน้าที่อำนวยความสะดวกในการระดมทุนผ่านตราสารศุกูก นอกจากนั้นกรณีที่อาจมีการกังวลหรือสงสัยว่าธุรกรรมอ้างอิงที่ใช้การออกตราสารศุกูกมีลักษณะคล้ายกับการเป็นนิติกรรมอำพรางการกู้ยืมเงินเป็นประเด็นปัญหาสำคัญในการระดมทุนในตลาดทุนอิสลาม เนื่องด้วยจากลักษณะธรรมชาติของการระดมทุนในตราสารศุกูกก่อให้เกิดสภาพที่คล้ายคลึงกับนิติกรรมอำพรางอย่างไม่อาจหลีกเลี่ยงได้ ดังนั้น ควรมีการแก้ไขปัญหาโดยการตรากฎหมายเพื่อให้สถานะของนิติสัมพันธ์ที่เกิดขึ้นระหว่างผู้ระดมทุนและทรัสตีในการระดมทุนภายในตราสารศุกูกให้ถือว่ามีผลใช้บังคับตรงตามที่ได้กระทำ
